Nuevos l¨ªmites para las OPA

El Gobierno retoc¨® en abril la legislaci¨®n sobre ofertas p¨²blicas de adquisici¨®n (OPA) con el objetivo declarado de proteger al peque?o accionista. La reforma, que a¨²n no ha sido puesta a prueba por ninguna operaci¨®n, complica una legislaci¨®n ya enrevesada y encarece estas compras, que escasean en Espa?a. Los expertos no creen, sin embargo, que eche atr¨¢s a ning¨²n potencial inversor.

Todos los conductores tienen claro el l¨ªmite de velocidad m¨¢ximo permitido. Hasta abril las empresas espa?olas tambi¨¦n sab¨ªan que el l¨ªmite m¨¢ximo del capital de una compa?¨ªa cotizada que pod¨ªan comprar sin verse obligados a lanzar una oferta p¨²blica de adquisici¨®n (OPA) era del 25%. El s¨ªmil lo pone Javier Garc¨ªa de Enterr¨ªa, catedr¨¢tico de Derecho Mercantil y asesor del despacho de abogados Clifford Chance, quien subraya que las nuevas reglas son "dif¨ªciles de objetivar" y "dejan amplio margen a la discrecionalidad".

Motivada por varias operaciones en las que los peque?os inversores se quedaron sin jugosas primas tras compras de capital cercanas al 25%, la reforma introduce una bater¨ªa de nuevos supuestos obligatorios. Y ya no hay que fijarse s¨®lo en el l¨ªmite de capital, sino tambi¨¦n en el consejo de administraci¨®n. As¨ª, es necesario lanzar una OPA al menos sobre el 10% si se pretende designar al menos a un tercio de los consejeros, incluso cuando el capital pretendido sea inferior al 25%. Y la oferta debe ser por el 100%, cuando se intente comprar la mitad del capital o m¨¢s o designar a la misma proporci¨®n de consejeros. Esta ¨²ltima obligaci¨®n se mantiene durante dos a?os.

El criterio de los consejeros es original de Espa?a. Y dif¨ªcil de llevar a la pr¨¢ctica, seg¨²n los expertos consultados. En primer lugar porque habr¨¢ que determinar su relaci¨®n con la compa?¨ªa, un asunto que puede resultar muy complicado. Las empresas podr¨ªan burlar este principio no ejerciendo un control efectivo del consejo o colgando a sus consejeros la etiqueta de independientes. Para Javier Hervada, socio del despacho Freshfields, sin embargo, "las maniobras al l¨ªmite van a ser m¨¢s dif¨ªciles".

Otro cambio significativo se refiere a la mejora del r¨¦gimen de ofertas competidoras para que los accionistas se lleven la prima m¨¢s alta posible. Frente al actual sistema por el cual s¨®lo pod¨ªa mejorar la oferta quien daba el primer paso, se establece otro que permite que todos los interesados mejoren una vez con una nueva propuesta en sobre cerrado. Tambi¨¦n ser¨¢n posibles las OPA condicionadas a la eliminaci¨®n de los blindajes del consejo de la pretendida, que no estaban contempladas hasta ahora.

En este esquema la Comisi¨®n del Mercado de Valores, que debe aprobar estas operaciones, tendr¨¢ que reforzar la supervisi¨®n.

La primera consecuencia de estos cambios es el encarecimiento de muchas operaciones, cuyos promotores se ver¨¢n obligados a ir a por un porcentaje mayor del capital, opina Gregorio Izquierdo, profesor de la Universidad Rey Juan Carlos y director de An¨¢lisis del Instituto de Estudios Econ¨®micos. A cambio, asegura, los precios estar¨¢n "m¨¢s cerca de lo que est¨¢ dispuesto a pagar una empresa por otra".

Lo que no parece es que se vayan a frenar posibles operaciones, coinciden los consultados. En 2002 se llevaron a cabo 17 OPA por valor de 4.318 millones de euros, seg¨²n el anuario de la CNMV. Este a?o ya se han planteado ocho, cinco de las cuales est¨¢n a¨²n en periodo de suscripci¨®n. La evoluci¨®n del mercado ha convertido en opables a muchas compa?¨ªas.

La reforma resulta complicada y aleja a Espa?a del modelo de otros pa¨ªses europeos, donde lo m¨¢s habitual es un sistema de umbral ¨²nico: si el ofertante quiere adquirir m¨¢s de un porcentaje del capital -entre el 30% y el 33%- est¨¢ obligado a lanzar una OPA por el 100% del mismo. Adem¨¢s, puede que sufra un nuevo retoque si por fin sale adelante la directiva que prepara la Uni¨®n Europea.