E.ON audit¨® Endesa antes de lanzar la OPA

Endesa y el grupo alem¨¢n E.ON acordaron el 25 de enero de 2006, en M¨²nich, realizar una auditor¨ªa especial de la el¨¦ctrica espa?ola (due diligence, seg¨²n la terminolog¨ªa anglosajona) con vistas a una posible oferta p¨²blica de adquisici¨®n (OPA). El acuerdo, seg¨²n ha detallado la compa?¨ªa, que preside Wulf Bernotat, a la Comisi¨®n Nacional del Mercado de Valores (CNMV), se desarroll¨® durante el mes de febrero. Ese mismo mes, E.ON, una vez examinada la compa?¨ªa y tras mantener decenas de reuniones con representantes de la misma, descart¨® tomar una participaci¨®n minoritaria y decidi¨® lanzar una OPA por el 100% del capital en liza con Gas Natural.

Seg¨²n la ley, Endesa y E.ON s¨®lo pudieron utilizar en sus contactos informaci¨®n p¨²blica. As¨ª lo sostienen. No obstante, el 16 de enero, nueve d¨ªas antes de que comenzara la auditor¨ªa, E.ON y Endesa suscribieron un acuerdo de confidencialidad.

La empresa espa?ola y el gigante alem¨¢n dicen que han cumplido estrictamente la ley

Ambas el¨¦ctricas firmaron un acuerdo de confidencialidad el 16 de enero

El reconocimiento de que los gestores de Endesa facilitaron a sus posibles compradores el examen previo de la mercanc¨ªa mediante la due diligence se puede convertir en munici¨®n legal. Porque una auditor¨ªa de esa naturaleza (habitualmente tiene firma y responsable), tal y como se entiende en los mercados financieros, es un examen a fondo de aspectos financieros, contractuales y de recursos humanos de la empresa a adquirir. Y Endesa, en pleno proceso de OPA, no podr¨ªa haber facilitado a E.ON, sin contravenir la ley, detalles que se consideran informaci¨®n confidencial como son, seg¨²n las fuentes consultadas, salarios o blindajes de sus directivos, precios de sus contratos de gas, licencias de construcci¨®n o detalles sobre las relaciones con copropietarios de empresas en el exterior.

Gas Natural solicit¨® el 28 de julio en un juzgado de Barcelona la apertura de diligencias preliminares contra Endesa, E.ON y el banco Deutsche Bank (asesor de Endesa) por presunto uso de informaci¨®n confidencial en el proceso de la oferta; y la compa?¨ªa cree que la auditor¨ªa pactada entre posible comprador (E.ON) y posible comprado (Endesa), refuerza sus argumentos jur¨ªdicos.

Frente a la tesis de Gas Natural de que los gestores de Endesa pudieron incumplir la obligaci¨®n de proporcionar, s¨®lo y exclusivamente, informaci¨®n p¨²blica al posible comprador, Endesa dice que ha cumplido con las normas y con el deber de pasividad de la normativa de OPA.

Mientras una parte sostiene que el proceso denominado due diligence s¨®lo es habitual en compras de compa?¨ªas no cotizadas, a las que se levantan los cimientos para ver su situaci¨®n real, la otra (E.ON) sostiene que es un procedimiento habitual en todas las operaciones. "No hemos dado ning¨²n paso que no se haya atenido estrictamente a la legalidad", se?ala un portavoz de E.ON, que en el folleto califica la due diligence como "limitada".

As¨ª las cosas, la ¨²ltima palabra la tendr¨¢ el juez titular del juzgado n¨²mero 1 de Barcelona, Enrique Grande Bustos. ?ste, en una resoluci¨®n conocida a principios de mes, concluy¨® que "no resulta contrario a las reglas de la l¨®gica" que E.ON y el Deutsche Bank "hayan tenido acceso a informaci¨®n privilegiada". No obstante, el juez matizaba que con su decisi¨®n, en la que inclu¨ªa la solicitud a Endesa, E.ON y Deutsche Bank de centenares de documentos internos (y la traducci¨®n en su caso), no conclu¨ªa "que necesariamente haya tenido que ser as¨ª".

Si el juez Grande Bustos cree que las sospechas de Gas Natural tienen base, trasladar¨¢ al solicitante de las medidas preliminares (la compa?¨ªa gasista), la documentaci¨®n pedida a las partes. Y Gas Natural espera encontrar una mina. Con material para dar otro paso: armar otra demanda y, probablemente, solicitar la anulaci¨®n de la OPA de E.ON.

Porque entre la documentaci¨®n solicitada figuran los contactos de los bancos asesores, entre s¨ª y con sus clientes. Con correo electr¨®nico incluido. Se trata de una informaci¨®n fundamental para determinar si los bancos se limitaron a aconsejar a Endesa (y E.ON) en sus respectivas estrategias o, por el contrario, recibieron el encargo de ahogar la oferta de Gas Natural.

Con el enfrentamiento judicial abierto, hay documentos que pueden valer millones. Seg¨²n las fuentes consultadas, los bancos de negocios est¨¢n obligados a conservar las notas que toman sus empleados en los contactos que mantienen. Son anotaciones, a menudo, tomadas a mano y en libretas, que pueden determinar si realmente hubo trasiego de informaci¨®n m¨¢s all¨¢ de lo que marca la ley.

El juez de Barcelona dio a comienzos de mes a Endesa, E.ON y al Deutsche Bank (dos de cuyos consejeros lo son tambi¨¦n del consejo de vigilancia de E.ON) un plazo de tres semanas para presentar toda la documentaci¨®n que solicit¨® Gas Natural. El plazo finaliza esta misma semana.

A falta de documentos reservados, s¨ª hay documentos p¨²blicos que muestran hasta d¨®nde han llegado las aguas. Los conocen las partes y sirven para demostrar que la guerra se libra en el filo de una navaja barbera. Un ejemplo: el banco BNP Paribas elabor¨® recientemente un documento (Equity research-focus) de valoraci¨®n de Endesa en el que, a pie de p¨¢gina, donde debe consignar si hay alg¨²n conflicto de inter¨¦s, explica que "BNP Paribas act¨²a como asesor de Endesa contra la oferta no solicitada de Gas Natural sobre Endesa".

Seg¨²n quien analice el documento, su valor es distinto. Para los defensores de Endesa, es un ejercicio de transparencia. Para los asesores de Gas Natural, por el contrario, es otra prueba de que los gestores de Endesa no s¨®lo buscaron una oferta mejor (como es su obligaci¨®n), sino que, desde el principio, trabajaron activamente "contra" la oferta de la compa?¨ªa gasista. Con las espadas en alto, la pol¨¦mica puede dar la raz¨®n al ministro de Industria, Joan Clos, que el jueves calific¨® de "partida de duraci¨®n todav¨ªa larga" la pugna sobre Endesa.