?Pueden preguntarte en la entrevista de trabajo si tienes reglas dolorosas?

La filtraci¨®n del borrador de la nueva ley del aborto, que el Gobierno tiene previsto llevar al Consejo de Ministros del pr¨®ximo martes, ha provocado pol¨¦mica incluso entre los partidos del Ejecutivo de coalici¨®n. Uno de los puntos de fricci¨®n es el de la posibilidad de que las mujeres con reglas incapacitantes puedan coger una baja laboral de tres d¨ªas ampliable a cinco d¨ªas. No hay nada definitivo, pero la opini¨®n p¨²blica tambi¨¦n se encuentra dividida entre quienes aplauden la posible medida y aquellos que la consideran estigmatizante y perjudicial para las mujeres.

Uno de los motivos que aducen aquellos que no ven necesario el cambio legal es el de la posibilidad de que los empresarios sean m¨¢s reacios a contratar trabajadoras. En este sentido, surge la duda de si este podr¨ªa llegar a hacer un cribado entre las candidatas, rechazando a aquellas que manifiesten tener dolores incapacitantes durante los d¨ªas de menstruaci¨®n. Es decir, ?ser¨ªa legal que en una entrevista de trabajo preguntaran a la candidata si tiene reglas dolorosas?

Incluso si la pregunta se disfrazara para no parecer tan directa, es ilegal. ¡°Est¨¢ completamente prohibido¡±, se?ala V¨ªctor Canalda, abogado laboralista y profesor de Derecho del Trabajo en la Universitat Oberta de Catalunya. No solo por intentar acceder a un dato sobre la salud de la candidata, sino porque ¡°es un indicio de lo que podr¨ªa ser una discriminaci¨®n por motivo de g¨¦nero¡±. Y es que ¡°todo lo que sea una diferenciaci¨®n entre hombres y mujeres en que podamos caer en estereotipos y se pueda dar un trato diferencial a la mujer por el hecho de serlo, entrar¨ªa en el terreno de las discriminaciones directas¡±.

En el mismo sentido, para Ana G¨®mez, presidenta de la Asociaci¨®n Nacional de Laboralistas, ¡°es ilegal con may¨²sculas porque es una pregunta totalmente discriminatoria que va contra la igualdad¡±. Por ley, aclara, ¡°tienes derecho a no contestar y denunciar a la empresa¡±. Como advierte, ¡°la Inspecci¨®n de Trabajo ya se pone muy seria y puede poner una sanci¨®n muy grave¡±.

Preguntar algo tan ¨ªntimo, agrega ?lvaro San Mart¨ªn, letrado laboralista en el Bufete Casadeley, ¡°vulnera el derecho a la intimidad de la candidata protegido en el art¨ªculo 18 de la Constituci¨®n Espa?ola¡±. Seg¨²n explica, el empresario no puede hacer preguntas relacionadas con la situaci¨®n personal y, mucho menos, con la salud, ¡°que es otro derecho constitucional¡±. Incluso en el caso de que el puesto de trabajo requiriese un determinado estado de salud, ¡°nunca se podr¨ªa preguntar en la entrevista, esto tendr¨ªa que verificarse mediante un reconocimiento m¨¦dico previo¡±.

La cuesti¨®n de las menstruaciones dolorosas es, principalmente, un tema de salud. Bajo supervisi¨®n m¨¦dica, puede ser un motivo por el que las trabajadoras que las padecen podr¨ªan estar incapacitadas temporalmente para prestar sus servicios. Pero el hecho, indica Canalda, ¡°es un tema muy espec¨ªfico y exclusivo de la mujer¡±. Por tanto, se estar¨ªa discriminando a la aspirante por su estado de salud y por su condici¨®n de mujer.

La regla, adem¨¢s, est¨¢ vinculada con la faceta reproductiva de la mujer, otro aspecto sobre el que el empresario tiene vedado preguntar a sus candidatas. La empresa no puede solicitar datos que suponga un trato desigual por motivo de sexo, como si est¨¢ embarazada o planea tener hijos.

V¨ªas legales

La ley tipifica como una infracci¨®n muy grave solicitar datos de car¨¢cter personal en los procesos de selecci¨®n o establecer ¡°condiciones que constituyan una discriminaci¨®n en el acceso al empleo por motivos de sexo, origen, incluido el racial o ¨¦tnico, edad, estado civil, discapacidad, religi¨®n o convicciones, opini¨®n pol¨ªtica, orientaci¨®n sexual, afiliaci¨®n sindical, condici¨®n social y lengua dentro del Estado¡±. As¨ª lo establece el art¨ªculo 16.1 de la Ley sobre Infracciones y Sanciones en el Orden Social. El texto prev¨¦ multas de entre 7.501 euros hasta 225.018 euros para la empresa, seg¨²n advierte Ana Ercoreca, presidenta del Sindicato de Inspectores de Trabajo y Seguridad Social.

Pese a que el planteamiento de este tipo de preguntas en una entrevista de trabajo pueda parecer ins¨®lito, es necesario saber c¨®mo responder llegado el caso. Canalda aconseja ¡°decir que son temas personales o ¨ªntimos y que se prefiere no contestar sin entrar en m¨¢s detalle ni enfrentamientos¡±. Guardar silencio, agrega Ana G¨®mez, no supone una renuncia a los derechos de la trabajadora, que puede denunciar la situaci¨®n.

Legalmente, la mujer tendr¨ªa dos opciones. Una v¨ªa es denunciarlo a la Inspecci¨®n de Trabajo y, otra, no excluyente, demandar protecci¨®n a los tribunales de lo social. Como se?ala V¨ªctor Canalda, es posible demandar da?os y perjuicios por tutela de derechos fundamentales en una entrevista de trabajo porque hay una ¡°vis expansiva¡± de la jurisdicci¨®n social hacia las f¨®rmulas de acceso a la relaci¨®n laboral. El tribunal dar¨ªa su tutela o protecci¨®n si se han vulnerado los derechos fundamentales del candidato. En el caso de que le preguntasen si tiene reglas dolorosas, indica Canalda, ¡°se podr¨ªa vulnerar el derecho a la intimidad y a no ser discriminado por salud o por ser mujer¡±.

En caso de demandar a la empresa, se?ala Ana G¨®mez, ¡°lo ideal ser¨ªa conseguir pruebas¡±. Por ejemplo, apunta, ¡°pedir el listado de mujeres que han sido entrevistadas y luego rechazadas¡±, un hilo por donde puede investigar la Inspecci¨®n. Adem¨¢s, explica, ¡°se puede grabar la conversaci¨®n¡±. Es l¨ªcito aportar como prueba una conversaci¨®n grabada por uno de los intervinientes ¡°a¨²n sin el consentimiento de la otra parte¡±.

Despido nulo

Si el empleador echase a una mujer alegando falta de productividad por sus bajas laborales debidas a dolores menstruales podr¨ªa ver declarado nulo el cese, apunta San Mart¨ªn. ¡°Hay jurisprudencia que dice que un despido vinculado a una baja laboral larga, que puede ser asimilada a una discapacidad, puede vulnerar el derecho fundamental a la salud del trabajador¡±.

En principio, el empresario no tiene acceso al motivo de las bajas laborales de sus empleados. Sin embargo, podr¨ªa llegar a acceder a esta informaci¨®n por indicios o porque le fuera trasladada por la propia trabajadora. Si este es el motivo real del despido, afirma rotundamente Ana G¨®mez, ¡°el cese ser¨ªa nulo¡±. ¡°El despido no puede tener ning¨²n m¨®vil discriminatorio¡±, subraya la letrada. Aunque la raz¨®n alegada por la empresa fuera otro, ¡°si la mujer aporta un indicio de que hay discriminaci¨®n se protege a la trabajadora y la empresa tiene que demostrar con una prueba muy s¨®lida que el m¨®vil del despido no tiene absolutamente nada que ver con las bajas por la regla¡±. Adem¨¢s, agrega la abogada, ¡°los jueces est¨¢n muy sensibilizados y juzgan con perspectiva de g¨¦nero¡±. La consecuencia, explica, ser¨¢ la nulidad del despido y la indemnizaci¨®n por los da?os causados a la trabajadora.