La sentencia que revoluciona la indemnizaci¨®n por despido

Son pocas, pero pueden marcar un antes y un despu¨¦s. Las sentencias que se pronuncian sobre la llamada indemnizaci¨®n ¡°reparativa¡±, que busca restaurar el da?o causado a un trabajador por un despido improcedente, est¨¢n empezando a ser invocadas por los abogados para conseguir una compensaci¨®n adicional a la establecida en la ley. Aunque ya hab¨ªa algunas sentencias de los juzgados de lo social que la otorgaban cuando la indemnizaci¨®n tasada era ¡°exigua¡± y en la decisi¨®n empresarial concurr¨ªa una ¡°clara ilegalidad, fraude de ley o abuso de derecho¡±, encontraban la resistencia de los tribunales superiores de justicia (TSJ), que acababan aplicando los topes m¨¢ximos fijados por el legislador. El espaldarazo ha venido de la mano del TSJ de Catalu?a, que a finales de enero dict¨® una sentencia pionera.

La resoluci¨®n, de la que fue ponente el magistrado Felipe Soler, consider¨® que la indemnizaci¨®n legal tasada de una trabajadora, inferior a 1.000 euros, era ¡°insignificante¡± y no compensaba ¡°el da?o producido por la p¨¦rdida del puesto de trabajo¡± ni ten¨ªa ¡°efecto disuasorio para la empresa¡±. La empleada, que desde finales de 2019 era indefinida de una compa?¨ªa barcelonesa de movilidad, fue despedida por causas econ¨®micas y productivas tras el estallido de la pandemia, lo que le impidi¨® acogerse al ERTE iniciado pocos d¨ªas despu¨¦s.

¡°Es indudable que la actora, de no haber actuado la empresa de manera abusiva, amparada en el m¨ªnimo coste que supon¨ªa su despido por su escasa antig¨¹edad en la empresa, ten¨ªa una expectativa cierta y real de haber sido incluida en el inminente ERTE tramitado por fuerza mayor, con lo que se habr¨ªa podido acoger a las medidas extraordinarias sobre protecci¨®n de desempleo, con reconocimiento de la prestaci¨®n aun careciendo de las cotizaciones m¨ªnimas necesarias para ello¡±, subraya la sentencia al fijar una indemnizaci¨®n adicional de 3.500 euros.

Cambio de paradigma

Este tipo de compensaciones ¡°restaurativas¡± alumbran un cambio de paradigma en el derecho laboral, donde rige la indemnizaci¨®n tasada, calculada en funci¨®n de unos criterios objetivos, como el salario o los a?os de prestaci¨®n de servicios, y sujeta a unos topes m¨¢ximos. Prescindiendo para su determinaci¨®n de otros par¨¢metros, como las ganancias que deja de obtener el trabajador como consecuencia de la extinci¨®n del contrato o el perjuicio que sufre en su patrimonio, el modelo imperante permite al empresario extinguir la relaci¨®n laboral de manera unilateral en cualquier momento, sabiendo con exactitud cu¨¢l va a ser el coste de despedir improcedentemente a un empleado.

Ahora bien, en los ¨²ltimos a?os un n¨²mero cada vez mayor de jueces est¨¢ otorgando indemnizaciones superiores a las establecidas legalmente, poniendo coto a lo que han calificado como ¡°excesivo ejercicio del derecho a despedir¡±, especialmente cuando se trata de empleados con poca antig¨¹edad. Como explica el magistrado de lo social Carlos Javier Gal¨¢n, para ello valoran ¡°los da?os y perjuicios que resulten acreditados por parte del trabajador¡±, siempre y cuando ¡°no queden cubiertos con la indemnizaci¨®n tasada en el Estatuto de los Trabajadores¡±.

Las sentencias suelen basarse en el art¨ªculo 24 de la Carta Social Europea Revisada, que reconoce ¡°el derecho de los trabajadores despedidos sin raz¨®n v¨¢lida a una indemnizaci¨®n adecuada o a otra reparaci¨®n apropiada¡±. Este instrumento de 1996, que ampl¨ªa los derechos que deben darse en las relaciones laborales, tras ser ratificado por Espa?a, entr¨® en vigor el 1 de julio de 2021. Asimismo, aplican el art¨ªculo 10 del Convenio 158 de la Organizaci¨®n Internacional del Trabajo sobre la terminaci¨®n de la relaci¨®n laboral por iniciativa del empleador.

Sin embargo, estas compensaciones adicionales no est¨¢n exentas de pol¨¦mica. El posible aumento de la inseguridad jur¨ªdica es el principal escollo al que se enfrentan. ¡°Si los ¨®rganos judiciales las fijamos discrecionalmente, van a dar lugar a inseguridad jur¨ªdica. Y esa inseguridad no es positiva para nadie, pero, especialmente, para las empresas, que precisan de escenarios de certidumbre¡±, advierte el magistrado. A su juicio, ¡°el legislador deber¨ªa revisar la regulaci¨®n del despido en Espa?a y adecuarla a los criterios de los tratados internacionales que el Estado ha suscrito, dot¨¢ndola de objetividad y no dej¨¢ndola a criterio de cada juzgador¡±.

Una opini¨®n que tambi¨¦n comparte Enrique Ceca, socio director del ¨¢rea Laboral del bufete Ceca Mag¨¢n Abogados. ¡°Esta nueva interpretaci¨®n que realizan los tribunales desnaturaliza la objetividad del c¨¢lculo de la indemnizaci¨®n por despido, por lo que, inevitablemente, se producir¨¢ incertidumbre en las empresas al no poder conocer de forma previa y con exactitud la cuant¨ªa indemnizatoria final¡±, argumenta. Adem¨¢s de la inseguridad jur¨ªdica, otro de los recelos que suscitan las indemnizaciones ¡°reparativas¡± est¨¢ relacionado con el posible ¡°aumento de la litigiosidad¡±. Seg¨²n apunta Clara Ma?oso, socia del departamento Laboral del despacho Araoz & Rueda, como ¡°este modelo de indemnizaci¨®n supone trasladar al trabajador la obligaci¨®n de acreditar el perjuicio ocasionado¡± por la extinci¨®n del contrato, el coste final del despido suele concretarse ¡°tras un largo proceso judicial¡±.

Pese a ello, Luis Aguilar, counsel del ¨¢rea Laboral de la firma internacional Eversheds Sutherland, cada vez detecta m¨¢s casos en los que los trabajadores despedidos las solicitan ¡°a efectos estrat¨¦gicos y de negociaci¨®n¡±, aunque tambi¨¦n manifiesta su desconcierto debido a la incertidumbre jur¨ªdica que supone la concesi¨®n de este tipo de compensaciones. No obstante, hasta que el Tribunal Supremo no se pronuncie al respecto, ¡°si la indemnizaci¨®n por despido no compensa realmente al trabajador¡± por la p¨¦rdida del empleo, la recomendaci¨®n de Ma?oso es ¡°solicitar esa indemnizaci¨®n adicional puesto que la persona despedida no tiene nada m¨¢s que perder¡±.

Sigue toda la informaci¨®n de Econom¨ªa y Negocios en Facebook y Twitter, o en nuestra newsletter semanal