Europa frena las quiebras a la carta

Con las fronteras de Europa todav¨ªa abiertas, las empresas y particulares con dificultades econ¨®micas pueden elegir un pa¨ªs en el que la normativa de insolvencia resulte m¨¢s beneficiosa. Esta pr¨¢ctica, conocida como turismo de jurisdicciones (forum shopping, en ingl¨¦s) est¨¢ justificada por las grandes diferencias que existen entre las normas concursales de los distintos Estados. Por eso un deudor, ante la perspectiva de insolvencia, puede decidir trasladarse a un pa¨ªs que le favorezca frente a sus acreedores, o incluso que favorezca a determinados acreedores en perjuicio de los dem¨¢s. Sin embargo, la nueva legislaci¨®n europea lo pone m¨¢s dif¨ªcil para los turistas concursales. Los que est¨¦n buscando destino tendr¨¢n que tener en cuenta todos estos cambios y quiz¨¢ plantearse que, como en casa, en ning¨²n sitio.

En Europa hay dos modelos bien distintos. Por un lado est¨¢ el ingl¨¦s (Escocia tiene una legislaci¨®n distinta), en el que el procedimiento de insolvencia va dirigido pr¨¢cticamente a la liquidaci¨®n. No hay operaciones de reestructuraci¨®n o salvamento, pero antes de iniciarse el proceso permite adoptar acuerdos bastante flexibles con los acreedores (sus populares schemes of arrangement). Por otro lado est¨¢ el que se puede llamar modelo alem¨¢n, que a lo largo de todo el procedimiento permite operaciones de reestructuraci¨®n empresarial y no solo de liquidaci¨®n. Es m¨¢s af¨ªn al sistema que utiliza Estados Unidos. Entre estos dos cada normativa nacional es diferente, aunque la de la mayor¨ªa de los pa¨ªses europeos se asemeja m¨¢s al modelo alem¨¢n.

Otro factor importante para emigrar a la hora de planear un concurso es que hay pa¨ªses m¨¢s flexibles a la hora de eliminar o reducir deuda. En Espa?a se le suele llamar ¡°segunda oportunidad¡±, en otras jurisdicciones, descarga o discharge. Poder librarse de las deudas y empezar de nuevo es una posibilidad que tambi¨¦n empuja al traslado.

Viajes oportunistas

Estos viajes oportunistas no est¨¢n bien vistos por muchos estados ni, obviamente, por los perjudicados. Entender la importancia de todo esto para los afectados por un concurso de acreedores es fundamental. En los procedimientos de insolvencia concurren personas con intereses diferentes y muchas veces contrapuestos. Socios o accionistas, acreedores financieros, comerciales, p¨²blicos, etc¨¦tera. Y dentro de ellos los hay favoritos o protegidos por la normativa para cobrar de forma preferente a los dem¨¢s. Algunos puede que no lleguen a cobrar nunca. Hay acreedores a los que les interesar¨¢ llegar a un acuerdo antes de que la empresa se liquide o endeude m¨¢s, a otros que se liquide r¨¢pido, a otros que la empresa sobreviva y contin¨²e funcionando de forma m¨¢s operativa... Lo que es bueno para unos es malo para otros. Por eso son tan importantes las normas que van a decidir las reglas de juego del concurso, y ¨¦stas pueden cambiarse con el turismo concursal.

A veces el deudor que se traslada a otro pa¨ªs para aprovecharse de las ventajas de una normativa m¨¢s favorable no consigue su objetivo. En el caso de deudores individuales (personas f¨ªsicas) algo que ha sido siempre bastante problem¨¢tico. Muchos casos de ciudadanos alemanes o irlandeses que se trasladaban a Reino Unido dieron lugar a sentencias que no reconoc¨ªan estos desplazamientos. Fue el caso del empresario del comercio minorista irland¨¦s Sean Quinn, considerado en 2008 el hombre m¨¢s rico de ese pa¨ªs y que entr¨® en bancarrota tres a?os m¨¢s tarde. Quinn intent¨® trasladar el centro de sus intereses econ¨®micos del Reino de Irlanda a Irlanda del Norte para beneficiarse de la normativa brit¨¢nica, mucho m¨¢s favorable que la irlandesa y que le hubiera permitido volver a hacer negocios y liberarse de su deuda en solo un a?o, frente a los doce que establece la legislaci¨®n de Irlanda. La Justicia brit¨¢nica dictamin¨® que las pruebas del desplazamiento eran insuficientes y que realmente el centro de los intereses econ¨®micos se encontraba en Irlanda, resultando aplicable por tanto la normativa de este pa¨ªs.

Si bien los ciudadanos europeos tienen reconocida como libertad fundamental la de movimiento, garantizada por los tratados de la UE incluso si se lleva a cabo para hacer uso de una normativa m¨¢s beneficiosa, tambi¨¦n lo es que el desplazamiento tiene que ser real, no ficticio.

El pasado 26 de junio entr¨® en vigor el nuevo reglamento europeo sobre procedimientos de insolvencia que establece reglas sobre concursos en los que se ven involucrados distintos pa¨ªses. La comisaria de Justicia de la UE, Vera Jourov¨¢, manifest¨® que ¡°el nuevo reglamento facilitar¨¢ los procedimientos de insolvencia transfronterizos dentro de la UE e impedir¨¢ el turismo concursal¡±.

Efectivamente, recoge medidas para controlar el forum shopping. En primer lugar, se define qu¨¦ es el centro de intereses principales, algo esencial porque para abrir un procedimiento de insolvencia ¡ªpuede solicitarlo el deudor o los acreedores¡ª es competente el Estado donde el deudor despliegue su actividad. Este procedimiento alcanzar¨¢ a todos sus bienes y a todos los acreedores. La regulaci¨®n establece que es el lugar en el que el deudor lleve a cabo de manera habitual y reconocible por terceros la administraci¨®n de sus intereses, y se presume que es, para las sociedades, su ¡°domicilio social¡±. Para profesionales y aut¨®nomos ser¨¢ su ¡°centro principal de actividad¡±, y para las personas f¨ªsicas el lugar de su ¡°residencia habitual¡±.

El tribunal debe examinar y determinar esta circunstancia, y luego el deudor y los acreedores pueden impugnar la decisi¨®n. Adem¨¢s, para evitar fraudes, los traslados realizados en los tres meses anteriores por sociedades o trabajadores aut¨®nomos se consideran ¡°sospechosos¡± y en caso de personas f¨ªsicas ese periodo ser¨¢ de seis meses.