Contratos p¨²blicos en la picota por la subida del IPC

El pasado 2 de marzo finaliz¨® la aplicaci¨®n del mecanismo de revisi¨®n excepcional de precios de los contratos p¨²blicos que el Gobierno estableci¨® por decreto para hacer frente a la fuerte subida de los costes de muchos materiales de obra. Sin embargo, tras el parche, y ante el persistente encarecimiento de las materias primas y la energ¨ªa, los contratistas se est¨¢n planteando demandar para no seguir perdiendo dinero. Los expertos auguran un aluvi¨®n de reclamaciones que tendr¨¢n que dirimirse en los tribunales.

Y es que, en opini¨®n de Javier Guill¨¦n, consultor de Herbert Smith Freehills, el citado instrumento ha sido ¡°una soluci¨®n parcial y, un tanto, fragmentaria¡±, puesto que s¨®lo resultaba de aplicaci¨®n para los contratos p¨²blicos de obras y no para los dem¨¢s, como los de servicios o los de suministros. Por otro lado, solo ten¨ªa en cuenta el coste de determinados materiales y dejaba fuera el de la energ¨ªa. Adem¨¢s, a?ade el experto, la cuant¨ªa de esta revisi¨®n excepcional no pod¨ªa ser superior al 20% del precio de adjudicaci¨®n del contrato.

Por su parte, Jos¨¦ Vicente Morote, socio director de Andersen, admite que esta medida ha supuesto un bal¨®n de ox¨ªgeno para un sector ya penalizado por la anterior crisis econ¨®mica. Eso s¨ª, tal y como apunta el abogado, su objetivo no era que la administraci¨®n asumiera en solitario y de forma permanente las consecuencias de la inflaci¨®n. Por este motivo su aplicaci¨®n ha sido temporal, algo que lamentan desde la Confederaci¨®n Nacional de la Construcci¨®n (CNC). ¡°Que no se haya prorrogado supondr¨¢ el cierre de m¨¢s empresas, lo que en ¨²ltima instancia es una amenaza para la ejecuci¨®n de los fondos europeos y la transformaci¨®n econ¨®mica del pa¨ªs¡±, advierte Pedro Fern¨¢ndez Al¨¦n, presidente de la CNC.

En el contexto actual las empresas que contratan con las Administraciones p¨²blicas cuentan con dos armas: pedir una revisi¨®n de precios, en el caso de que est¨¦ prevista en los pliegos, o, en su defecto, solicitar el reequilibrio econ¨®mico. Ambas herramientas son limitadas.

La revisi¨®n de precios es un instrumento que permite actualizar peri¨®dicamente la contraprestaci¨®n a abonar al contratista de acuerdo con una f¨®rmula, tambi¨¦n predeterminada en los pliegos, que no puede estar relacionada con el IPC, sino con el incremento de precios de los elementos esenciales para ejecutar el contrato. ¡°No se trata de adaptar los contratos a la inflaci¨®n, sino de contemplar la posibilidad de revisarlos ¨²nicamente en funci¨®n de los precios de los componentes que son necesarios para la prestaci¨®n¡±, puntualiza Jos¨¦ Vicente Morote.

Para poder aplicar este mecanismo es imprescindible, adem¨¢s, que hayan pasado dos a?os desde la formalizaci¨®n del contrato y que al menos se haya ejecutado en el 20 % de su importe. ¡°En consecuencia, el primer 20% ejecutado y los dos primeros a?os transcurridos desde la formalizaci¨®n quedar¨¢n excluidos de la revisi¨®n¡±, aclara Morote.

Por otra parte, no todas las licitaciones p¨²blicas pueden incluir esta cl¨¢usula de revisi¨®n del precio. Como se?ala Andr¨¦s Jim¨¦nez, socio de Eversheds Sutherland, desde la aprobaci¨®n de la Ley 2/2015 de desindexaci¨®n de la econom¨ªa espa?ola, este mecanismo s¨®lo es posible para los contratos de obra, de suministros de fabricaci¨®n de armamento y equipamiento de las administraciones p¨²blicas, de suministro de energ¨ªa y en aquellos en los que el per¨ªodo de recuperaci¨®n de la inversi¨®n sea igual o superior a cinco a?os. ¡°En el resto de los contratos p¨²blicos como los de suministro (que no est¨¦n especificados en la norma) o de servicios, ni siquiera es legalmente posible incluir esa cl¨¢usula¡± advierte el abogado.

En cualquier caso, seg¨²n Pedro Fern¨¢ndez, los contratistas se est¨¢n encontrando con problemas con la administraci¨®n a la hora de pedir la revisi¨®n de precios. ¡°Muchas corporaciones locales ¡ªayuntamientos, diputaciones, cabildos, etc.¡ª no se acogen al sistema de revisi¨®n, no actualizan los precios de los proyectos que sacan a licitaci¨®n o no contestan a las reclamaciones¡±, se?ala el presidente de la CNC.

Reequilibrio econ¨®mico

Por otro lado, si la revisi¨®n de precios no est¨¢ incluida en los pliegos, la ¨²nica baza del contratista que se vea perjudicado por el alza de los costes para llevar a cabo la prestaci¨®n, es pedir la recuperaci¨®n del equilibrio econ¨®mico. Para ello, como explica Javier Guill¨¦n, deber¨¢ acreditar que se ha producido una ruptura significativa del equilibrio originario del contrato debido al incremento extraordinario e imprevisible de los precios.

Seg¨²n los expertos, la respuesta de la administraci¨®n en estos casos suele ser negativa o de silencio, lo que se traduce tambi¨¦n en una desestimaci¨®n de la petici¨®n. Esta contestaci¨®n abre la v¨ªa para acudir a los tribunales, aunque eso s¨ª, advierte Morote, mientras dure el proceso los contratistas no van a conseguir ni la suspensi¨®n del contrato ni una contraprestaci¨®n mayor como medida cautelar. Es por ello, que, Andr¨¦s Jim¨¦nez considera que ser¨ªa preciso disponer de un procedimiento judicial m¨¢s breve, sencillo y expeditivo, similar al que se cre¨® para reclamar los impagos del sector p¨²blico, que potencie medidas cautelares que permitan obtener ese pago en un plazo relativamente corto.

Una vez que se llega a la v¨ªa judicial, ser¨¢ decisi¨®n de los tribunales determinar caso por caso si el desequilibrio es desproporcionado y exige que se reconsidere la contraprestaci¨®n a abonar por la administraci¨®n. ¡°Habr¨¢ que esperar a que el Tribunal Supremo en futuros recursos de casaci¨®n pueda unificar la doctrina sobre la interpretaci¨®n de los distintos mecanismos de revisi¨®n extraordinaria de precios de la legislaci¨®n de contratos del sector p¨²blico¡±, concluye Guill¨¦n.

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