La Audiencia suspende una multa de 39 millones de la CNMC al mayor fabricante de anillos anticonceptivos

Nuevo rev¨¦s para la Comisi¨®n Nacional de los Mercados y la Competencia (CNMC). La Sala de lo Contencioso de la Audiencia Nacional ha suspendido una nueva multa del organismo, en esta ocasi¨®n a la farmac¨¦utica Merck Sharp and Dohme (MSD) por abuso de posici¨®n dominante con su patente de anillos anticonceptivos vaginales, seg¨²n la sentencia a la que ha tenido acceso EL PA?S. La sanci¨®n, de 38,93 millones de euros, se deb¨ªa a los reiterados recursos judiciales presentados por la filial de la farmac¨¦utica estadounidense en Espa?a para retrasar y dificultar la entrada de otra compa?¨ªa en el mercado nacional de los anticonceptivos hormonales combinados del tipo anillo vaginal.

La firma disfrut¨® de un monopolio, desde 2002 hasta 2018, sobre el primer producto de este tipo, ya que era titular de la patente que proteg¨ªa el anticonceptivo Nuvaring. Otra compa?¨ªa competidora, Insud Pharma, desarroll¨® un anillo alternativo, denominado Ornibel, y empez¨® a comercializarlo en junio de 2017. Entonces, por su derecho de patente y por razones de urgencia, MSD reclam¨® que se parase la fabricaci¨®n y venta de Ornibel. En su resoluci¨®n, Competencia consideraba acreditado que objetivo de estas actuaciones judiciales era el de ¡°suprimir la competencia del nuevo entrante durante el m¨¢ximo tiempo posible¡±. De hecho, Insud Pharma no pudo reanudar la producci¨®n hasta que en diciembre de 2017 se levantaron las medidas cautelares.

La sentencia de la Audiencia Nacional, con fecha del 29 de marzo, no entra en el fondo del asunto. Lo que resuelve es la petici¨®n de suspensi¨®n, que se puede reclamar cuando la sanci¨®n genere un quebranto de imposible o muy dif¨ªcil reparaci¨®n. ¡°Es precisamente la magnitud de los perjuicios que irrogar¨ªan a la recurrente con la ejecuci¨®n de la multa y la prohibici¨®n de contratar el principal argumento que sustenta su petici¨®n cautelar¡±, recoge el fallo.

En este sentido, la firma MSD sostiene que la sanci¨®n pone en riesgo su viabilidad: ¡°Supondr¨ªa un importante impacto de forma negativa en la posici¨®n econ¨®mica y financiera de MSD Espa?a toda vez que su importe [de la multa] es superior en un 205,88% al resultado obtenido en el ejercicio 2021¡å. Y a?ade: ¡°La prohibici¨®n de contratar con la Administraci¨®n impuesta en la resoluci¨®n sancionadora supone la paralizaci¨®n de la actividad econ¨®mica y la consiguiente quiebra y desaparici¨®n de la mercantil¡±.

La Abogac¨ªa del Estado, por su parte, se opuso a la solicitud de medidas cautelares: ¡°El inter¨¦s p¨²blico debe prevalecer sobre el inter¨¦s privado de la recurrente, al tratarse de una resoluci¨®n dictada en cumplimiento de las competencias previstas en la Ley de Defensa de la Competencia¡±. Pese a ello, la Audiencia ha terminado por dar la raz¨®n a la compa?¨ªa: ¡°La conveniencia de la suspensi¨®n aparece suficientemente justificada desde la perspectiva de los intereses en conflicto¡±.

As¨ª, los magistrados suspenden la multa, aunque queda a la espera de que la farmac¨¦utica MSD aporte una garant¨ªa en forma de aval bancario por el importe de la sanci¨®n (casi 39 millones). La compa?¨ªa dispone de dos meses desde la notificaci¨®n del auto para realizar este tr¨¢mite, seg¨²n consta en el fallo.

Infracci¨®n ¡°muy grave¡±

Para Competencia, el abuso de posici¨®n dominante en mercados recientemente liberalizados como el investigado se considera una infracci¨®n muy grave y puede conllevar multas de hasta el 10% del volumen de negocio de la empresa infractora en el ejercicio anterior. La CNMC considera a la filial espa?ola autora de las pr¨¢cticas perseguidas y responsable solidaria a su sociedad matriz MSD Human Health Holding.

El organismo que dirige Cani Fern¨¢ndez record¨® en octubre que estas pr¨¢cticas est¨¢n en el punto de mira de las autoridades europeas. En julio de 2009, la Comisi¨®n Europea hizo p¨²blico su Informe de investigaci¨®n sobre el sector farmac¨¦utico en el que analiz¨® los motivos de los retrasos en la llegada de f¨¢rmacos gen¨¦ricos al mercado. En su investigaci¨®n, la Comisi¨®n detect¨® que algunas acciones judiciales destinadas en apariencia a proteger las patentes eran parte de estrategias para ampliar la extensi¨®n y duraci¨®n de la protecci¨®n conferida por estas, con el fin de bloquear o dificultar la entrada de gen¨¦ricos en el mercado. Justo lo que esgrime en esta resoluci¨®n, suspendida por el momento, de la CNMC.

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