Un joven cobrar¨¢ la orfandad absoluta por el total abandono de su padre

Cuando una persona fallece y tiene hijos menores o adolescentes a su cargo, estos tienen derecho a percibir un subsidio p¨²blico para atender a las necesidades b¨¢sicas que antes eran cubiertas por el progenitor fallecido, siempre que sean menores de 21 a?os o est¨¦n incapacitados y que el difunto estuviese de alta laboral o fuese pensionista.

La situaci¨®n en la que queda el descendiente puede ser de orfandad simple o de orfandad absoluta. El primer caso se refiere al supuesto en que sobrevive uno de los progenitores y el segundo es la situaci¨®n en la que se encuentra el hu¨¦rfano que no tiene ning¨²n progenitor o adoptante. En ambos supuestos, el l¨ªmite ordinario para cobrar la pensi¨®n es de 21 a?os, y el m¨¢ximo al que se puede llegar en circunstancias excepcionales es de 25 a?os.

Pero, adem¨¢s, la normativa espa?ola extiende el derecho a incrementar el subsidio en otras dos circunstancias excepcionales: cuando uno de los padres vive, pero es desconocido, y cuando ha sido declarado responsable de violencia de g¨¦nero.

Desgraciadamente, la realidad tambi¨¦n nos muestra en muchas ocasiones situaciones en las que uno de los progenitores est¨¢ vivo, pero ha desatendido a su hijo/a durante toda la vida. En estos casos, ?se puede limitar la pensi¨®n de orfandad? ?C¨®mo va a lograr un hu¨¦rfano que el progenitor superviviente le ayude con sus gastos cuando ha incumplido siempre su obligaci¨®n alimenticia o ni siquiera mantiene alg¨²n tipo de relaci¨®n?

Este planteamiento se ha solventado en una reciente sentencia (cuyo texto puede consultar aqu¨ª) dictada por el Tribunal Superior de Justicia de la Comunidad Valenciana en la que ha decidido incrementar la pensi¨®n de orfandad a un hu¨¦rfano de madre con un desapego absoluto con su padre. Seg¨²n relatan los hechos probados de la sentencia, desde que ten¨ªa un a?o, cuando el matrimonio decidi¨® separarse de hecho, ha visto en contadas ocasiones al padre. A los siete a?os, como consecuencia del abandono total, la patria potestad le fue atribuida en exclusiva a la madre, quien asumi¨® todos los derechos y deberes, tanto econ¨®micos como afectivos. A partir de ese momento, el demandante no ha tenido contacto alguno con su padre, que se encuentra en paradero desconocido ¡ªel reclamante cree que est¨¢ en Londres, donde ha formado una nueva familia¡ª.

Pues bien, atendiendo al aspecto humanitario y flexibilizador de nuestro sistema de pensiones p¨²blicas, para la Sala debe asimilarse esta situaci¨®n a la de un hu¨¦rfano absoluto o un hu¨¦rfano con un solo progenitor conocido y fallecido, pues, aunque en este caso podr¨ªa realizarse una labor de investigaci¨®n para averiguar d¨®nde vive el padre sup¨¦rstite, es el desapego lo trascendente. Porque dado que la legislaci¨®n no contempla este supuesto, ?c¨®mo lo ha interpretado la jurisprudencia? ?Entienden los jueces que el alejamiento y el desinter¨¦s de un progenitor es equiparable a su inexistencia?

El Instituto Nacional de la Seguridad Social (INSS) entiende que ¡°para que las pensiones de orfandad sean incrementadas con el porcentaje de viudedad es necesario que se trate de hu¨¦rfanos que no tengan padre ni madre vivos. Si sobrevive uno de ellos, aunque no perciba pensi¨®n de viudedad por no tener derecho o por perderlo por causa distinta del fallecimiento, no se trata de orfandad absoluta¡±.

La distinci¨®n es muy importante pues si no se reconoce la orfandad absoluta, el hijo cobrar¨¢ el 20% de la base reguladora de la pensi¨®n que cobraba su madre; pero si los jueces entienden que su situaci¨®n es an¨¢loga a una orfandad de padre y madre, percibir¨¢ el 52% de la base reguladora. Una diferencia considerable.

Regulaci¨®n vetusta

Las normas han de evolucionar con los tiempos. Y de hecho, en esta misma l¨ªnea las leyes reguladoras de las prestaciones de muerte y supervivencia han ido modific¨¢ndose para respetar el principio de no discriminaci¨®n del hijo por la relaci¨®n de su progenitor con respecto al causante. En este sentido, ya se han equiparado los derechos de los hijos habidos en el matrimonio con los de los descendientes de parejas de hecho, y tampoco se hace distinci¨®n alguna con los hijos adoptados y acogidos.

Tal como se expone en la resoluci¨®n judicial, ¡°el legislador no puede recoger todas y cada una de las posibilidades que se presentan en la pr¨¢ctica, pero tampoco se pueden dejar sin protecci¨®n situaciones como la presente, pues a efectos pr¨¢cticos es como si el menor desde su nacimiento solo hubiera tenido un progenitor (su madre) que era la ¨²nica que cumpl¨ªa con las obligaciones que le impone la patria potestad¡±.

Desamparo

Conforme a la opini¨®n de los magistrados, la pensi¨®n debe ser incrementada. Son muchos los factores que contribuyen a esta soluci¨®n. Al padre le hab¨ªan quitado la patria potestad por incumplimiento de sus obligaciones legales, ni siquiera compareci¨® al acto del juicio y fue citado por la prensa por desconocimiento de su paradero. Pero adem¨¢s, una cuesti¨®n que ha de subrayarse especialmente es que en ning¨²n momento la madre renunci¨® a los derechos de su hijo y varias veces acudi¨® a los tribunales para reclamar la pensi¨®n alimenticia que a d¨ªa de la sentencia se cifra en m¨¢s de 126.000 d¨®lares americanos (ya que la reclamaci¨®n se hizo en Ecuador). Por tanto, el incumplimiento de las m¨ªnimas obligaciones de un padre da lugar a que estemos hablando en t¨¦rminos de igualdad de un hu¨¦rfano absoluto o asimilado.

La jurisprudencia siempre ha manifestado en multitud de sentencias similares que la protecci¨®n del menor est¨¢ por encima de la protecci¨®n de la Seguridad Social. Y por ello, la absoluta desatenci¨®n del padre, tanto econ¨®mica como afectiva, debe equipararse al desamparo del descendiente.

En definitiva, si nuestro sistema prev¨¦ una especial protecci¨®n para los hijos cuyos padres no pueden ejercer todos sus deberes para con respecto a sus hijos ¡ªpor ejemplo, en los casos en los que por dificultades econ¨®micas no pueden facilitarles alimentos o vestido¡ª, a tenor de los jueces deben aplicarse, por analog¨ªa, las mismas leyes a aquellos descendientes cuyos padres no quieren ejercer como tales.