La doble derrota de Competencia
Adem¨¢s de perder en los tribunales, la CNMC se ve obligada a indemnizar a las empresas a las que intenta sancionar
La Comisi¨®n Nacional de los Mercados y la Competencia (CNMC) se ha llevado en los ¨²ltimos a?os varios reveses en forma de sanciones millonarias anuladas en los tribunales. Competencia ha visto c¨®mo su trabajo de inspecci¨®n y sanci¨®n ha quedado en nada despu¨¦s de que grandes compa?¨ªas hayan recurrido sus multas en los tribunales. Las el¨¦ctricas, las telecos, las energ¨¦ticas... Todas han conseguido revocar sanciones y, de paso, desautorizar a la autoridad reguladora.
Pero la CNMC se enfrenta en los ¨²ltimos a?os a otro problema derivado de la anulaci¨®n de sanciones, y tan desconocido que no hay registros p¨²blicos ni se menciona en las memorias anuales del organismo: las indemnizaciones que est¨¢ pagando a las empresas por los gastos de aval en los que incurren durante el proceso. Es una especie de efecto secundario de las derrotas en los tribunales: las empresas, tras ganarle los pleitos a Competencia, le reclaman el dinero que esta les oblig¨® a gastar para defenderse.
Competencia ha tenido que indemnizar en los ¨²ltimos a?os con un m¨ªnimo de 2,2 millones de euros, seg¨²n datos obtenidos por EL PA?S a trav¨¦s de solicitudes de acceso a la informaci¨®n p¨²blica y recopilaci¨®n de sentencias judiciales firmes. En algunos casos, el propio Ministerio de Econom¨ªa ha ordenado a la CNMC el pago. En otros, tras la negativa de la Administraci¨®n (se trata inicialmente de un procedimiento de responsabilidad patrimonial), las empresas han recurrido a los tribunales para recuperar esos gastos, que van desde pocos miles de euros al medio mill¨®n.
Una de las ¨²ltimas en ganar ha sido Endesa. La CNMC le ha pagado los 184.664,35 euros que le cost¨® constituir un aval para responder por una multa de 26,6 millones. Se trata de la famosa sanci¨®n que impuso Competencia (entonces la Comisi¨®n Nacional de la Competencia, CNC) en 2011 a las cinco grandes compa?¨ªas el¨¦ctricas y a la patronal Unesa por pactar precios. Con 61 millones en total, fue la segunda mayor multa del organismo tras la que impuso al sector asegurador en 2009 (de 120,7 millones).
En 2015 la Audiencia Nacional anul¨® la sanci¨®n. Lo hizo bas¨¢ndose en una sentencia anterior del Tribunal Constitucional que hab¨ªa anulado el registro de la sede de Unesa en el que se encontraron las pruebas decisivas para probar las pr¨¢cticas anticompetitivas: correos electr¨®nicos y notas manuscritas donde los directivos dise?aron su estrategia. El Supremo fall¨® que la orden de registro vulneraba el derecho fundamental a la inviolabilidad del domicilio. Competencia no hab¨ªa identificado debidamente el objetivo y el objeto de la inspecci¨®n.
El Consejo de Estado, consultado por el Ministerio de Econom¨ªa, considera que hay que indemnizar a Endesa porque las actuaciones inspectoras que sirvieron de base para la sanci¨®n ¡°adolec¨ªan de graves deficiencias con afectaci¨®n de derechos constitucionales¡±. Y concluye que ¡°no existe el deber jur¨ªdico de soportar los efectos de la ejecutividad del actuar administrativo que posteriormente result¨® anulado¡±. Tambi¨¦n Gas Natural (ahora Naturgy) ha recuperado 247.809,45 euros por los gastos del aval que suscribi¨® en ese mismo expediente.
Fuentes del sector energ¨¦tico confirman que en los ¨²ltimos a?os y tras ganar en los tribunales a Competencia, varias grandes empresas han solicitado estas compensaciones, especialmente si el gasto del aval ha sido elevado. A?aden que, en general, est¨¢n ganando, aunque les cueste meses de pleito judicial. Competencia ha tenido que indemnizar a constructoras como Orsa y CHM. Tambi¨¦n a aseguradoras como Munich Re o Mapfre. A esta ¨²ltima le pag¨® 531.886 euros.
Revisando la doctrina reciente del Consejo de Estado se encuentran tambi¨¦n casos de grandes empresas que litigan por cantidades muy peque?as, como los 7.404,99 euros que le reclam¨® Iberdrola a Competencia. Eso fue lo que le cost¨® el aval por una multa de 901.518,16 euros impuesta por abuso de su posici¨®n de dominio en el mercado. La multa fue anulada judicialmente y la el¨¦ctrica pidi¨® la devoluci¨®n. La antigua CNC hizo caso omiso del dictamen favorable del Consejo de Estado y deneg¨® la indemnizaci¨®n, as¨ª que Iberdrola fue a la Audiencia Nacional, donde finalmente gan¨®.
?rgano consultivo
No es la ¨²nica vez que la autoridad de competencia decide ignorar un dictamen del Consejo de Estado, el supremo ¨®rgano consultivo del Gobierno. Volvi¨® a ocurrir tambi¨¦n con Iberdrola, esta vez con una indemnizaci¨®n de 92.400 euros que la el¨¦ctrica solicit¨® tras anularse la sanci¨®n de 15,4 millones de euros que le quiso imponer Competencia. Una vez m¨¢s, la empresa recurri¨® a la Audiencia Nacional, y gan¨® a finales de 2013. Las empresas consultadas declinaron comentar estas indemnizaciones.
El dinero para pagar este tipo de indemnizaciones sale del presupuesto de la CNMC, aunque en sus cuentas anuales no lo especifica. El organismo no aclar¨®, a preguntas de EL PA?S, de qu¨¦ partidas salen ni c¨®mo se gestionan. Alguna de las compensaciones ha sido elevada, como una de 2013, cuando la Audiencia Nacional conden¨® a la antigua CNC a indemnizar a Telef¨®nica con m¨¢s de medio mill¨®n de euros (526.243,21). La CNC hab¨ªa multado a la empresa de telecomunicaciones con 57 millones de euros por competencia desleal. Supuestamente hab¨ªa difundido con anuncios de televisi¨®n y argumentarios informaciones que confund¨ªan al usuario y eran denigrantes para los competidores.
La sanci¨®n fue suspendida en los tribunales mediante la prestaci¨®n de aval bancario. Finalmente se anul¨®. En mayo de 2012 el Consejo de Estado dictamin¨® que proced¨ªa indemnizar, pero unos meses despu¨¦s la antigua CNC resolvi¨® no hacerlo. Telef¨®nica volvi¨® a los tribunales y no solo gan¨® el importe del aval, sino que consigui¨® que los jueces condenaran a Competencia a pagar las costas.
La Audiencia Nacional anul¨® el 65% de las sanciones en 2017
Para la CNMC la batalla judicial por las multas a las empresas que participan en carteles o que incurren en pr¨¢cticas monopol¨ªsticas se ha convertido en una tarea m¨¢s. Las compa?¨ªas recurren las sanciones casi por defecto y estas solo se resuelven varios a?os despu¨¦s de haberse impuesto, generalmente tras pasar por la Audiencia Nacional y por el Tribunal Supremo, que las convierte en firmes o las anula definitivamente. Multas millonarias impuestas por la autoridad de competencia han resultado anuladas en los ¨²ltimos a?os. En octubre pasado ocurri¨® con la sanci¨®n, de 88 millones, a varias industrias l¨¢cteas por supuestamente repartirse el mercado de la leche cruda en Espa?a. La Audiencia Nacional la anul¨® por defectos formales.
El organismo que preside Jos¨¦ Mar¨ªa Mar¨ªn Quemada present¨® en mayo pasado un informe sobre el resultado de los pleitos judiciales. En 2017 la Audiencia Nacional le dio la raz¨®n solo en el 35% de sus fallos, mientras que en el Tribunal Supremo obtuvo un ¨¦xito mucho mayor: el 85% de las sentencias fueron a su favor. El informe recoge datos del periodo 2014-2017. En estos tres a?os, de 307 sentencias dictadas ¡ªcada empresa recurre por su cuenta, y en un solo expediente puede haber m¨¢s de una decena de sancionadas¡ª, solo 166 fueron favorables. La CNMC considera favorables tanto las que confirman la sanci¨®n en su totalidad como las que revisan la cuant¨ªa de las multas, que en algunos casos se reduce a la mitad.
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